合规合法出海 —— 「ODI备案」及「37号文」

随着全球化进程的推进，以及中国经济的飞速发展，让越来越多的企业拥有了更强的实力和资源，也让更多的企业开始有了海外布局的想法。近年来，越来越多的中国企业加入了探索出海的“新路”浪潮，通过走出国门布局全球来开拓新的版图，追求更加广阔的市场和更加多元的业务，实现企业的利润增长。然而，许多企业并不知道出海前必须做ODI备案或是37号文登记，也有些企业知道ODI备案，但是不知道如何顺利完成ODI备案。到底什么情况下，需要做ODI备案? 什么情况下需要做37号文？今天，我们就给大家来梳理一遍：什么是ODI备案ODI，英文全称为Overseas Direct lnvestment，即境外直接投资，指的是中华人民共和国境内企业直接或通过其控制的境外企业，以投入资产、权益或提供融资、担保等方式，获得境外所有权、控制权、经营管理权及其他相关权益的投资活动。随着“一带一路”的推动，中国企业选择在境外投资越来越多。为了对资本向境外流出的情况进行限制，国家于2018年3月颁布了《企业境外投资管理办法》，制定了严格的资本流出审核规则。随之，国家发改委和商务部出台了许多政策来有效规范企业境外上市或境外投资的行为。想要前往海外投资的企业必须进行合法有序的获得商务部门境外投资行为的核准、发改委对境外投资项目的核准或备案、银行外汇登记三大环节后，完成ODI备案才可对外进行投资。什么企业需要做ODI备案1、海外直接投资新设、融资、并购海外企业当中国企业对外投资，无论是新设、融资或并购境外公司股权，均得到商务部、发改委进行相关合规备案。同时，企业需要向外投资项目进行汇款时，银行按照规定需要企业提供相关ODI备案文件才能进行汇款操作。2、意向去“一带一路”等国家投资设立工厂及贸易基地的企业随着“一带一路”倡议的推动和中美贸易战的加剧，越来越多制造企业将自己的工厂迁址到东南亚。无论是东南亚拿地开工厂还是开一个贸易公司，企业前期都需要进行相应合规备案。另外，有些国外子公司要开立当地的银行账户，当地银行可能会需要内地母公司打一笔款项到这个账户作为激活款，需要汇款到境外也是同理，境内母公司要提供ODI备案证书，银行才会同意打款操作。3、开展跨境电商业务企业早期的跨境电商，大多都是以个人名义设立一个海外公司，直接入驻的海外各大平台，开始境外跨境电商之旅。结果发现境外的收款没法合规地回流到中国境内，且税务申报也面临很大的风险。随着跨境电商行业的发展，用国内公司做ODI备案搭建一个合规的海外跨境电商架构是我们跨境电商企业合规的必经之路。4、返程投资中国境内目前有很多地区对外商投资给予一定的招商及税务优惠政策。如果国内公司在海外设立的子公司，要再返回国内设立外资企业，那这个公司必须做了ODI备案才能进行返程投资；如果穿透到最 终持有人是中国境内自然人，则必须有37号文的登记。所以，当中国企业或者个人在境外赚到的相关利润想回国再投资的时候，ODI备案和37号文是必须要有的。否则，公司是没法返程投资，享受政府给的相关优惠政策。5、海外上市（红筹/VIE架构搭建）中国境内企业海外上市的时候，通常都会借助VIE或者红筹架搭建来实现海外上市。而在VIE和红筹架构的搭建过程中，ODI备案和37号文将有便于企业境外融资和资本运作，方便未来的投资退出。如果没有做相关备案，企业后期也无法实现海外上市。申请ODI可能存在的限制与鼓励项目ODI备案登记既然是境内企业对外投资走向合规的常见备案方式，其中就必然会存在十分严格的审查环节。2017年8月18日，国务院发布《国务院办公厅转发国家发展改革委商务部人民银行外交部关于进一步引导和规范境外投资方向指导意见的通知》，明确将境外投资项目分成了鼓励开展、限制开展和禁止开展三类情况，通过“鼓励发展+负面清单”模式引导和规范企业境外投资方向。限制类还包括:1、与我国未建交、发生战乱或者我国缔结的双多边条约或协议规定需要限制的敏感国家和地区开展境外投资；2、在境外设立无具体实业项目的股权投资基金或投资平台。如无法说明具体资金使用计划、资金来源（包括自有资金、银行贷款、募集资金等合规方式）。以上情况须经境外投资主管部门核准。如果企业并非属于以上三种情况，也是需要有合理的境外资金使用计划，并且国内投资主体的财报是能基本覆盖境外投资金额的。在可研报告中，企业也需要特别阐述公司对外投资的必要性。因涉及较强的专 业度，必要时，建议企业找专 业机构协助办理相关ODI备案手续。什么是37号文37号文是国家外汇管理局发布于2014年的：《国家外汇管理局关于境内居民通过特殊目的公司境外投融资及返程投资外汇管理有关问题的通知》。而“37号文登记”指的是：境内居民通过特殊目的公司境外投融资及返程投资的外汇登记。根据规定，境外投资产生的收益（包括交易所得、分红、利息等）回到国内时，都必须向相关部门提供已经完成的37号文登记文件。只有完成37号文登记，并且满足相关要求的中国境内个人投资者，才能保证境外投资收益合法合规地回到国内。也就是说，37号文是中国境内个人投资者合规持有境外公司股权/股份，以及境外收益合法回国的唯一途径。注意：该规定只针对个人投资者。境内机构投资者如果想对外直接投资，应当进行ODI备案。什么人群需要做37号文登记根据37号文的规定，以下人士通过特殊目的公司进行境外投融资并返程投资，必须办理37号文登记：1. 具有中国籍且不具有任何境外身份（包括境外永 久居民身份和其他国籍者）的境内个人，主要包括3类人士：(1) 中国企业创始人；(2) 中国企业的其他中国籍自然人股东；(3) 中国企业上市前的 ESOP 激励已行权员工；2. 特定境外个人、具有双重身份的境内个人，以境内资产或权益向境外特殊目的公司出资。(1) 具有中国籍且不具有任何境外身份（包括境外永 久居民身份和其他国籍者）的境内公民，又称境内个人；(2) 特定境外个人 —— 即无中国境内合法身份证件但因经济利益关系在中国境内习惯性居住的个人，如其以境外资产或权益向境外特殊目的公司出资，不需要办理37号文登记；反之，如其以境内资产或权益进行出资，仍应当办理37号文登记；(3) 具有双重身份的境内个人—— 视同上述特定境外个人管理。这里所说的双重身份，主要是指同时拥有境内合法身份证件和境外（含港澳台）合法身份证件的个人，通常理解为境外永 久居留权利。以上人群通过37号文的登记，可以解决境内居民在境外持股的合规性、打通境内自然人境外投资资金能顺利回流中国的通道、也为后期进行境外上市融资或者回国返程投资解决合规的问题。很多客户存在误解，以为是自然人直接在境外设立一个海外公司就可以申请37号文登记，这显然是一种错误的解读。根据外汇管理规定，原则上其实是不允许中国自然人在境外投资的。如果自然人只是单纯的设立了海外公司，未来，资金想合规回流的可能性不大。在国内现有的外汇管理体系下，37号文是中国自然人唯一的、合法合规地持有境外公司股份的方法。建议有资金回流需求的客户，可考虑国内公司对外投资，做ODI备案。结语近年来，随着“一带一路”政策的不断推进，一系列稳外贸的政策信号持续释放，海外投资已经毋庸置疑的成为热点。想要前往海外投资的企业必须要清楚了解到ODI在海外投资合规方面所发挥的重要作用，在政策指导下进行合法有序的操作，以避免错过国家政策的利好，甚至于给企业带来不必要的损失。RCEP Centre 企业出海一站式解决方案RCEP Centre 在政府的支持下在新加坡设立总部，并在中国和柬埔寨设立有分中心，致力于促进 RCEP 经贸合作，助力企业出海国际化。其中，我们的ODI 项目部专注为中资企业做境外投资全流程服务，协助中资企业在中国境内完成各个部门的行政审批申报工作。